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主題文章—反對體罰的犯罪學基礎
校園能不能體罰？要回歸憲法精神的探討（一）
◎劉承武
（檢察官、台北巿家長會聯合會常務監事）
關於校園體罰問題，我從「憲法精神」切入，分成六個小點說明。
第一，體罰的定義及界限：體罰的界限是「對於身體、健康或心理造成實質的傷害」。依司法的眼光看，什麼叫做「身體的傷害」呢？外觀上看得到「紅」、「腫」（瘀血當然更不用談）的，就構成了。而看不到的「內傷」、「疼痛」，如果有實據證明確實造成心理上、健康上的傷害，還是認定為體罰。而且這種體罰，無論是間接、直接，全包括在內。司法的觀點還包括「有形力」及「無形力」的強制力的行使。「有形力」大家都看得到，如石頭丟到牆壁上彈回來。什麼叫做「無形力」？我在後面大叫一聲，讓你嚇一跳，這也是體罰。
所以我們來看校園實例，哪些是體罰？責打、伏地挺身、半蹲、雙手舉高、起立蹲下、拉耳朵、蛙跳都是，趁學生不注意時從背後大聲叫也是。另外有一些在這個定義上不構成體罰的，例如，留校輔導、罰站以刺激注意力、責罵，還不是，但是罵「畜生」就會構成侮辱罪。責備的口氣、警告的口氣還可以；恐嚇、侮辱的口氣便不可以；另外，罰勞動服務在這個定義下還不算體罰。但是，不算體罰的方式妥不妥？有沒有其正當性？還要繼續討論，而比較能符合正當性的方式是採「漸進」方式，勿一下給予太強的手段。
第二點，先界定前項體罰範圍，再從「民事」與「刑事」責任來談。
《民法184條》談侵權行為。因為體罰已經造成身體、健康、心理的傷害，當然是侵權行為，除非有「阻卻違法事由」（依照憲法的基本精神，必須要合乎《憲法23條》的四大目的：1.防止妨礙他人自由；2.避免緊急危難；3.維護社會秩序；4.增進公共利益）。
刑事責任方面，體罰比較容易構成兩個罪，一是《刑法277條》傷害罪，外觀上看得到「紅」就算了，不一定要到「腫」。看不到的還沒有到達傷害罪，但是如果是以腕力、強暴或脅迫的方式，命令他行無義務之事，或妨礙他行使正當權利，就構成《刑法304條》強制罪。
因為刑事認定要件是嚴格的，以前有老師主張上項「阻卻違法」，認為這是社會正當性、是可以容忍的，但是，在教育政策的多次鼓吹，又有諸多國家明令禁止體罰之後，這個「正當性的容忍度」越來越低。司法的判決已朝向「有罪」判案。。
還有一種答辯是「無期待可能性」，說「不打簡直無法維護秩序」。這種答辯是舉證責任問題，是「可不可以舉出實例以證明非打不可」的問題。但是，到目前還沒有司法官有採納這種舉證的，所以，還是朝「有罪」判。
第三點，從行政責任來談。現在的管教辦法（學生輔導管教辦法），「教師法」十七條是用「責任」，就是管教輔導責任。但是有責任必有權利，所以管教輔導屬教師權的專業權，卻不等同於體罰權。家長有懲戒權是民法明定的，但要把體罰權，提昇為教師權限目前與憲法精神不合，還不是教師權應有的權利，如果必須為之，只是「教師建議行政」的權力性質，變成一個政府權。但，這就是政府的責任了，同樣的必須符合前面說的《憲法第23條》那四大目的，有必要者以法律限制之才可以。
固然管教辦法中沒有明文規定不可體罰，但《教師法》也並沒有說可以用體罰來懲戒，如果要使用體罰，還是必須從憲法基本精神去看。也就是說，限制人民的自由、身體、或人民本身的財產（例如罰錢，是罰到家長，絕對不可以），要看符不符合憲法的基本精神，而行政責任要看有沒有違背法律，這裡的違背法令也包括有沒有違背憲法精神在內（《公務員服務法》第五條裡有規定應該謹慎勤勉，亦即需謹慎為之）。（未完，明天待續）
（此為劉承武檢察官出席人本「局長，請問你要怎麼做？」記者會發言記錄。明天繼續刊出。 ）
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教育新聞
國教最快92年起下延一年
國民教育向下延伸一年、提供五足歲兒童國小入學前一年免費、但非義務性學前教育，是教育部這次檢討、改進教改方案的共識；教育部目前已研擬甲、乙、丙、丁四種方案，最快民國九十二年、最遲九十三年開始，提供五足歲兒童一年的免費國小學前教育，學雜費由政府負擔。…（聯合報12/19）
校園訂定網路使用規範
教育部網路法律諮詢委員會昨天討論通過「校園網路使用規範」，要求學生不得以任何方式，濫用媒體資源，尤其禁止散佈猥褻、汙辱、騷擾、毀謗、非法軟體交易或其他違法訊息等行為；違反規定者，除了取消學生校園網路使用帳號，並以校規處分外，情節重大者將依法轉交司法單位，追究相關學生應負刑責；同時要求校方要尊重學生網路使用隱私權，不得任意窺視使用學生的個人資料。…
（民生報12/19）
小學作業簿 格子變大了
「小手寫大字，格子不夠住」的情形將改觀了。教育部昨日公布作業簿新規格，國小一年級到六年級的作業簿格子全面放大，平均放大兩倍，九十一學年起全面實施。教育部表示，為了減輕國小學童視力壓力，全面使用新規格作業簿，作業簿格子加長加寬，放大倍數從七十八％到兩百五十％不等。…（中國時報12/19）
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人本正在尋找專業的工作夥伴
「一個只進不退的策略」
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